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私募投資基金服務機構登記法律意見指引

發布時間:2017-03-02 15:22:26 信息來源:德納前海律師事務所 作者:

      申請機構向中國證券投資基金業協會(以下簡稱協會)申請私募投資基金服務機構(以下簡稱服務機構)登記,應當根據《中華人民共和國律師法》等相關法律法規,聘請中國律師事務所依照本指引出具《私募投資基金服務機構登記法律意見書》(以下簡稱《法律意見書》)。 協會將在服務機構登記公示信息中列明出具《法律意見書》的經辦執業律師信息及律師事務所名稱。

一、律師事務所應當勤勉盡責,根據相關法律法規、《律師事務所從事證券法律業務管理辦法》、《律師事務所證券法律業務執業規則(試行)》及協會的相關規定,在盡職調查的基礎上對本指引規定的內容發表明確的法律意見,制作工作底稿并留存,獨立、客觀、公正地出具《法律意見書》,保證《法律意見書》不存在虛假記載、誤導性陳述及重大遺漏。

二、《法律意見書》應當由兩名執業律師簽名,加蓋律師事務所印章,并簽署日期。用于服務機構登記的《法律意見書》的簽署日期應在服務機構提交登記申請之日前的一個月內?!斗梢庖姇穲笏秃?,服務機構不得修改其提交的登記申請材料;若確需補充或更正,經協會同意,應由原經辦執業律師及律師事務所另行出具《補充法律意見書》。

三、《法律意見書》的結論應當明晰,不得使用“基本符合條件”等含糊措辭。對不符合相關法律法規和中國證監會、協會規定的事項,或已勤勉盡責仍不能對其法律性質或其合法性做出準確判斷的事項,律師事務所及經辦律師應發表保留意見,并說明相應的理由。

四、經辦執業律師及律師事務所應在充分盡職調查的基礎上,就下述內容逐項發表法律意見,并就對服務機構登記申請是否符合中國基金業協會的相關要求發表整體結論性意見。不存在下列事項的,也應明確說明。若引用或使用其他中介機構結論性意見的應當獨立對其真實性進行核查。

(一)申請機構向協會提交的登記材料是否真實、準確、完整;

(二)申請機構的財務狀況是否良好,實繳資本是否符合《私募投資基金服務業務管理辦法(試行)》(簡稱《服務辦法》)相應的業務登記要求;

(三)申請機構是否有健全的治理結構,股東會、董事會、監事會及管理層之間是否分工明確、相互制衡;

(四)申請機構是否按規定具有開展私募基金服務業務所需的從業人員、營業場所、軟硬件設施等運營基本設施和條件;

(五)申請機構是否具有完善的內控制度和風險管理制度,存在潛在利益沖突的業務是否建立防火墻制度與業務隔離機制,具體要求如下;

1、份額登記服務業務的申請機構:

(1)募集結算資金專用賬戶的監督機制。監督協議(或模板)的簽署是否符合相關法律法規和自律規則的要求,是否做好監督機構和服務機構為同一機構時的風險防范措施;

(2)募集結算資金安全的控制情況,包括:資金劃付路徑是否清晰、完整;劃款指令生成與復核是否分離;對系統重要參數的設置和修改是否建立了多層審核機制;是否對資金交收風險及責任分擔做出安排;

(3)基金賬戶開立是否符合《服務辦法》第二十四條的相關要求;

(4)是否針對非交易過戶導致的份額變更建立相關的內控制度;是否開展份額轉讓或質押業務及業務開展情況。

2、估值核算服務業務的申請機構:

(1)估值依據和方法是否遵守《企業會計準則》、《證券投資基金會計核算業務指引》以及協會的估值規則等相關法律法規的規定;

(2)是否與基金托管人建立有效的對賬機制;

(3)是否建立完善的估值差錯的發現、處理和損失彌補機制;

(4)是否開展附屬業務并建立相應的風險防范機制。

3、信息技術系統服務業務的申請機構:

(1)是否從事與所提供核心應用系統相對應的私募基金服務業務;是否直接為服務對象提供相關業務操作;

(2)提供投資交易管理系統、銷售系統的申請機構是否符合《服務辦法》第四十一、四十二條以及第四十三條的要求;

(3)數據接口是否符合證監會及協會的相關規定;

(4)執行程序、源代碼的安全保障措施,系統架構及防火墻制度建立及執行情況;

(5)系統容量安排及應急管理制度的建立情況;

(六)申請機構是否具備安全、獨立、高效和穩定的業務技術系統,系統的網絡隔離、安全防護與應急處理機制等是否完善,是否具備災難備案系統,系統是否已完成包括協會指定的中央數據交換平臺在內的業務聯網測試;

(七)申請機構與服務對象已經簽署或擬簽署的協議、備忘錄是否滿足《服務辦法》第十一條、第十二條的要求;

(八)申請機構的人員配備情況,包括負責私募基金服務業務的部門負責人、獨立第三方服務機構的法定代表人等取得基金從業資格的情況,其他從業人員取得基金從業資格的情況及后續安排;

(九)  法定代表人及高管的誠信合規情況,持股5%以上股東的誠信合規情況;

(十)申請機構最近三年是否有重大違法違規記錄;

(十一)經辦職業律師及律師事務所認為需要說明的其他事。

(責任編輯:lixuezhen)

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